¿qué es la novación de obligaciones?

¿qué es la novación de obligaciones?

¿qué es la novación de obligaciones?

Por qué la novación pone fin a una obligación

Las novaciones pueden tener lugar por numerosas razones, pero la más común, y la que se considera con más detalle en este capítulo, es la novación del equipo de diseño de un empleador a un contratista de diseño y construcción.

En estos casos, el equipo de diseño suele ser designado para llevar a cabo el trabajo de diseño conceptual y completar los planos de la licitación y otra documentación para su inclusión en los requisitos del empleador. Una vez seleccionado el contratista, los nombramientos del equipo de diseño se novan y los consultores pasan de ser asesores del empleador a asesorar al contratista.

En la actualidad, sólo existen dos formularios estándar de acuerdo de novación utilizados en el sector de la construcción: una novación de cambio publicada por el Consejo de la Industria de la Construcción (CIC) y una novación ab initio publicada por la Sociedad de Derecho de la Construcción (SCL).

Esto puede parecer relativamente sencillo en teoría, pero el proceso puede crear nuevos, y a menudo ocultos, riesgos y responsabilidades para el equipo profesional. Esto se debe en gran medida a que muchos acuerdos de novación suponen que el equipo profesional asesorará al contratista y al empresario exactamente de la misma manera, a pesar de que estas dos partes tienen intereses comerciales muy diferentes.

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Novación sin consentimiento

Es comprensible que a menudo exista cierta incertidumbre sobre si (y cómo) una parte de un contrato puede “ceder” (transferir) sus derechos o transmitir sus obligaciones, en virtud de ese contrato, a otra persona.

En derecho, la norma general es que sólo las partes originales del contrato pueden cumplir las obligaciones y hacer valer los derechos creados en virtud del mismo, y nadie más puede intervenir. Es lo que se denomina “relación contractual”.

En una cesión, una de las partes (el cedente) sigue cumpliendo sus obligaciones en virtud del contrato, pero transfiere algunos o todos los derechos a un tercero (el cesionario). Las partes del contrato siguen siendo las mismas, por lo que se mantiene la relación contractual.

Los contratos suelen requerir el consentimiento de la otra parte antes de que se produzca la cesión. Algunos contratos prohíben expresamente la cesión. Sin embargo, incluso cuando el contrato contenga una cláusula de este tipo, no hay nada que le impida pedir a la parte que consienta la cesión de todos modos, aunque debe tener cuidado de dejar constancia de cualquier acuerdo por escrito.

Ejemplo de extinción de la obligación por novación

Tras la cesión, el cesionario tiene derecho a beneficiarse del contrato y a interponer una demanda contra la otra parte contratante para hacer valer sus derechos. El cedente sigue teniendo obligaciones con la otra parte contratante, y seguirá siendo responsable de la ejecución de cualquier parte del contrato que aún deba cumplirse, ya que la carga no puede cederse. En la práctica, lo que suele ocurrir es que el cesionario se hace cargo de la ejecución del contrato con efecto de la cesión y el cedente generalmente pedirá que se le indemnice por cualquier incumplimiento o falta de ejecución por parte del cesionario.    El cedente seguirá siendo responsable de cualquier responsabilidad anterior a la cesión.

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Los financiadores pueden exigir al promotor que ceda los derechos contractuales contra el contratista y el equipo de diseño como garantía para el financiador, así como el beneficio de las fianzas de cumplimiento y las garantías de la empresa matriz. El promotor puede ceder estos derechos al comprador durante o después de la finalización de la fase de construcción.

Novación del contrato

Aunque la diferencia entre la cesión y la novación es relativamente pequeña, es esencial. Ceder cuando se debe novar podría dejarle en una posición de ser responsable de su contrato original cuando la otra parte no es responsable de cumplir sus obligaciones.

En derecho, el principio de “privity of contract” significa que sólo las partes de un contrato tienen la obligación de cumplirlo y el derecho a ejecutarlo. La legislación ha creado algunas excepciones, pero se aplican raramente y no se tratan en este artículo.

Supongamos que Michael compra un coche a Peter y le debe 5.000 libras como parte del precio de venta hasta que Peter se ocupe de la ITV. A continuación, Michael vende el coche a Fred en las mismas condiciones. Michael quiere salirse, pero tiene obligaciones con ambas partes. Michael convence a Peter y a Fred para que firmen un acuerdo de novación, firmado por los tres, por el que Fred se hace cargo de las obligaciones de Michael con Peter y Fred trata ahora con Peter en lugar de Michael.

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Un artículo de Net Lawman, sobre cuándo y por qué hay que usar una escritura, explica exactamente cuándo hay que usarla. La novación no está entre ellas. Una “Escritura de Novación” es una reliquia de hace mucho tiempo, cuando los abogados estaban aún más inclinados a ocultar sus conocimientos en la oscuridad.

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